论行政复议中的抽象行政行为
李　游

　　《中华人民共和国行政复议法》(以下简称《行政复议法》)第六条规定：“公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审理申请：(一)国务院部门的规定；(二)县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定；(三)乡、镇人民政府的规定。前款所列规定不含规章。规章的审查依照法律、行政法规的规定实施。”以上是关于抽象行政行为申请审查的规定。
　　对于抽象行政行为是否纳入行政复议的范围是理论界、学术界和实际部门均十分关注的问题，从1990年《行政复议条例》的施行到1999年《行政复议法》的颁布实施，在这九年的时间中，许多学人经过了艰苦的探索和激烈的争论，终于使抽象行政行为纳入了行政复议的范围。
一、抽象行政行为的概念、范围
　　抽象行政行为是行政机关制定行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令等行政规范性文件的行为。从特征上看，抽象行政行为具有三个特征：一是该行为针对的对象是非特定人而不是某些特定的人；二是其法律效力的发生是在将来而不是过去和现在；三是该规范性文件是可以反复适用的而不是一次性的。纳入行政复议的抽象行政行为的范围在《行政复议法》中有明确的规定，即公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的“规章”以下的“规定”不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该“规定”的审理申请。这一“规定”有两层含义：
　　(一)对哪些“规定”可以提出审查请求。行政机关制定的具有普遍约束力的“规定”的范围很广，包括国务院制定的行政法规、规章以及规章以下的规范性文件。但是，纳入复议审查的只是规章以下的规范性文件，排除了对行政法规和规章的复议审查。这是考虑到行政法规是由国务院制定的，层次较高，对国务院制定的行政法规、决定和命令，只能由全国人大常委会行使撤销权。根据国务院的《法规规章备案规定》，法规和规章都有一套比较严格的备案审查制度，通过备案审查可以解决问题。现在出现问题较多的是规章以下的规范性文件。1因此，《行政复议法》中规定的抽象行政行为的范围指的是“规章以下的规范性文件”，即开篇所列第六条规定的具体内容。本文中的抽象行政行为均指此范围内之行为。
　　(二)公民、法人或者其他组织认为不合法的，如何提出审查申请。能够提出审查请求的只有受依据该规范性文件作出的具体行政行为影响的公民、法人或者其他组织，这样规定可以避免行政机关陷入不断的纠纷之中。此外，公民、法人或者其他组织还不能单独就规范性文件提出审查请求，必须是在对具体行政行为提出复议申请时，一并提出。
二、为何必须将抽象行为纳入行政复议的范围
　　(一)从抽象行政行为的性质来说，由于它是针对普通对象作出的，具有层次多、范围广、反复性等特征，所以抽象行政行为产生的影响要远远大于具体行政行为。一旦违法，将会给众多人造成损失。从这个意义上说，抽象行政行为比具体行政行为更具有危险性和破坏力，因此，更有理由将抽象行政行为纳入行政复议范围。2
　　(二)从社会现状来看，目前有些行政机关假借抽象行政行为之手，违法征收、摊派、收费、处罚、以权谋私等侵犯公民利益的问题非常严重，随意通过抽象行政行为扩张本地区、本部门的权限，导致管理失控，公民的合法权利无法得到保障。既然抽象行政行为可能侵犯公民的合法权益，那就应当给公民一个权利救济的途径，即将抽象性行政行为纳入行政复议范围是必要的。
　　(三)从行政复议和行政诉讼的关系来说，也应将抽象性行政行为纳入行政复议的受案范围。二者作为对行政行为的监督制度，在宗旨和目的上是相同的，都是为维护和监督行政机关行使职权，保护公民、法人和其他组织的合法权益。但是，它们不是同一制度的重复，二者有个分工和协作问题。行政诉讼作为司法权对行政权的一种监督形式，它受一个国家的政治体制、法律传统和法制观念等诸多因素的影响，司法权监督行政权的广度和深度都受限制。行政复议作为一种行政上的救济制度，它有自己存在的价值，能够弥补司法救济的不足。3因此，将抽象行政行为纳入行政复议法的范围是很有必要的。
　　对于将抽象行政行为纳入行政复议轨道，不单是我国现状的要求，其他国家和地区等也有类似的规定。例如，美国《联邦行政程序法》第553条第5项规定：“各行政机关应给予有利害关系的申请人发布、修改或废除某规章的权利。”意味着公民不服行政机关作出的规章等规范性文件时，有权要求该机关修改或废除规章。法国也有类似的规定：“由于法律或上级条例的出现，而使下级行政机关某项条例的存在成为不合法时，根据行政法院的判例，利害关第人可以在法律和上级条例公布后两个月内，请求行政机关废除或修改不符合法律情况的条例。”“由于事实情况的重大变迁，因而使某项条例的继续存在丧失合法基础时，根据行政法院的判例，利害关系人也可请求行政机关废除或修改丧失存在根据的条例。”4另外，我国台湾省内政、财政、教育、司法行政、经济、交通等各部组织法均规定，各部就主管事务，对于各地最高法院及行政首长之命令或处分，认为有违背法令或超越权限者，得提经行政院会议议决后，停止或撤销之。5在韩国，公民对因中央或地方行政机关的违法、不当或消权的行政行为损害其合法权益时，除法律另有规定外，都可以提出行政诉愿。在日本，对处分决定不服的，可以提出审查请求或提出异议申请。在《日本行政不服审查法》第三条第二款中规定：“审查请求是向施行处分的行政厅(以下称‘处分厅’)或不作为的行政厅(以下称‘不作为厅’)以外的行政厅提出的，异议申请是向处分厅或不作为厅提出的。”可见，我国将抽象行政行为纳入行政复议之前，其他许多国家和地区早已先行一步了。
三、抽象行政行为纳入行政复议后的法律问题
　　在将抽象行政行为纳入行政复议范围之后，现在，仍存在着一些现实问题和法律问题，这些问题不解决，势必会影响对于抽象行政行为的管理和规范。
　　(一)复议的条件
　　首先，复议申请人必须是抽象行政行为的相对人。每项抽象行政行为都是针对一定范围的人作出的，只有可能受到该抽象行政行为影响的人才是抽象行政行为的相对人。其次，相对人申请复议，必须以合法权利受到影响为前提条件。至于何种权利受到影响才能申请复议，则应参照与行政复议法相配套的其他制度的基本原则来确定。最后，抽象行政行为不同于具体行政行为，它是对未来发生法律效力的行为。因此，申请复议的条件就不能等同于具体行政行为申请复议的条件。因抽象行政行为与法律效力之间有个时间差，所以不该以相对人权利已经受到不利影响为条件，而应当以相对人权利可能受到影响为前提。这样可避免不必要的损失。6《行政复议法》中，对《行政复议条例》规定的复议申请期限作了调整，由公民、法人或者其他组织提出行政复议申请的期限由知道情况之日起“十五日内”改为“六十日内”。其主要理由是：1?对于一个老百姓来说，知道自己受到了侵害，往往不知道采取什么方式补救，知道了方式又投诉无门，等到真正找到解决的方法，可能已过了复议申请期了，所以应适当延长申请期限。2?对抽象行政行为的审查，情况更为复杂，多数需要律师或专家的帮助，所以“六十日”之规定为此创造了条件。3?其他国家和地区大都规定在三十日至六十日之间。这样，在申请期延长的条件下，再加上不能以其人身、财产权已经受到实际影响和侵害为前提，对于申请人的保护会更完整些。
　　(二)复议的效果
　　《行政复议法》第29条第1款规定：“申请人在申请行政复议时可以一并提出行政赔偿，请求行政机关对符合国家赔偿法的有关规定应当给予赔偿的，在决定撤销、变更具体行政行为或者确认具体行政行为违法时，应当同时决定被申请人依法给予赔偿。”行政复议中发生的赔偿，要经过以下程序：其一，赔偿请求人向行政复议机关提出赔偿请求；其二，行政复议机关根据请求确认是否存在应予赔偿的情形；其三，作出行政复议决定时，同时也决定申请人履行赔偿责任的具体内容。至于在抽象行政行为生效期间未适用该抽象行政行为的当事人，则无权提出赔偿的请求，因为未适用该抽象行政行为，就意味着他并不具有申请资格，自然无权获得赔偿。
　　(三)复议的性质
　　由于《行政复议法》第19条规定不服行政复议的，可向法院提起行政诉讼，那么法院就要审查抽象行政行为本身合法性的问题，这就势必扩大了行政诉讼的受案范围。另外，目前在我国行政诉讼的案件远远超过行政复议，行政复议案件上不来的主要原因之一是人们认为行政机关的裁决有失公正，所以为保证行政复议得到公正的解决，原则必须给其留有诉诸法院的出路，应当允许一切行政争议都可以最终诉诸法院作出裁决。7
　　我国宪法第89条规定国务院有权改变或撤销各部、委发布的不适当命令、指示和规章；改变或者撤销地方各级国家行政机关的不适当的决定和命令。地方组织法第59条规定县级以上各级人民政府有权改变或者撤销所属各工作部门的不适当的命令、指示和下级人民政府的不适当决定、命令。由此可见，依据宪法和组织法的规定，将抽象行政行为纳入行政复议的范畴是有法可依的。
　　
　　注释：
　　1乔晓阳主编《中华人民共和国行政复议法释解》，中国言实出版社出版，1999年，第74—75页。
　　2马怀德《将抽象行政行为纳入行政复议的范围》，载于《中国法学》1998年第2期。
　　3童卫东《论对抽象行政行为的行政复议权》，载于《法学杂志》1997年第6期。
　　4王名扬《法国行政法》，中国政法大学出版社1988年版，第150页。
　　5(台)翁岳生《行政法与现代法治国家》，国立台湾大学法学丛书编辑委员会编辑，1990年版，第113页。
　　6同2。
　　7同1，第119页。
　　
　　(作者单位：黑龙江大学法学院)
　

四川省人民政府


关于加强责任制，改进机关作风，提高工作效率的几项规定
四川省人民政府



在省级样面机构改革工作中，省人民政府各工作部门的组建工作已经基本完成。目前，各单位正在明确职责范围，建立责任制，改进工作方法与工作作风，并已初见成效。为了巩固和发展机构改革的成果，使政府各部门的工作能够更好地适应四个现代化建设的要求，特作如下规定：
一、改革省人民政府的领导体制和工作方法
省人民政府是在国务院和省委的直接领导下进行工作的，对国务院、省人民代表大会负责并报告工作。在省人民代表大会闭会期间，对省人民代表大会常务委员会负责并报告工作。在处理政府工作中，凡涉及重大方针政策和事关全局的重大问题，都必须向国务院和省委请示。
实行省长负责制。省长主持省人民政府全面工作，根据《地方各级人民政府组织法》的规定行使职权。凡政府工作中的重大问题，必要时应提请省人民政府常务会议或全体会议讨论决定。
副省长协助省长工作，按照分工，根据国务院、省委、省府确定的政策、原则，处理自己所主管的工作；工作中涉及其他副省长主管的工作问题时，要同有关副省长商量；对于重要事项的处理，应提出意见，报告省长或常务副省长决定。
各副省长在负责处理各自主管的业务工作时，凡涉及新列基建项目、增设机构、增加编制、财政减收增支、价格调整和动用外汇等问题，要坚持在集体讨论的基础上“一支笔”批的精神，由省长或常务副省长审批。
省政府顾问参与省人民政府领导，处理分管的工作。
省府领导坚持深入基层调查研究的工作方法和理论与实际结合的工作作风，努力克服官僚主义。
二、建立健全省人民政府各工作部门责任制
省人民政府各工作部门实行厅长、局长、主任负责制。副厅长、副局长、副主任协助厅长、局长，主任工作，处理自己分管的工作。各工作部门对于自己主管的业务工作，根据精简机构、扩大工作部门权力、充分发挥各部门的职能作用的原则，凡属本部门职权范围以内的问题，应积极
主动、认真负责地处理，直接答复有关单位。涉及其他部门的问题，主管部门应会同有关部门协商解决。要提倡在本部门职权范围内勇于负责、敢于负责、善于同有关部门协商办事的精神，主动解决问题。
省人民政府各工作部门对于超出本部门职权范围的问题，应当区别情况，同有关部门研究办理：
（一）有关经济和社会发展计划的执行情况和监督检查，工农业生产、基本建设、经济体制改革、企业技术改造、交通运输的综合调度和科技成果的推广应用，以及各部门当年的经济技术活动中需要组织协调的事项，要同省计划经济委员会研究办理。
（二）有关科学技术发展和管理等方面的问题，要同省科委研究办理。
（三）有关财政、税收和财经纪律等方面的问题，要同省财政厅研究办理。
（四）有关物价政策和价格管理等方面的问题。要同省物价局研究办理。
（五）有关劳动工资、人事工作和机构设置、人员编制等方面的问题，要同省劳动人事厅研究办理。
（六）有关对外经济贸易、劳务出口等方面的问题，要同省对外经济贸易厅研究办理。
（七）有关外事、旅游、侨务工作等方面的问题，要同省外办研究办理。
（八）有关对外提供或公开发表我省社会经济统计数字的问题，要同省统计局研究办理。
（九）有关城市建设规划、环境保护等方面的问题，要同省城乡建设环境保护厅研究办理。
（十）有关交通、邮电、商贸、金融、工商行政管理、民族工作、公安、司法、文教、体育、卫生等方面的问题，要直接同各该主管部门研究办理。
各市、州人民政府和地区行政公署需要请示的问题，除重大的直接报省人民政府外，一般应参照上述规定，按业务性质分别送请省人民政府各主管部门研究办理。
各业务主管部门对于各地、各部门送请研究解决的问题，凡属本部门职权范围以内的，应及时研究答复；涉及其他部门工作的问题，要主动与有关部门协商，单独或联合答复。经过研究和协商，仍然解决不了的重大问题，应提出意见，报省人民政府审查处理。反对拖拉扯皮、互相推委
、不负责任的官僚主义作风。
三、精简文件、简报
各部门报送省人民政府的文件要大大精简。凡属本部门职权范围又能自行处理的问题，就不要向省人民政府请示；凡是可以由部门下达的文件，就不要用省人民政府名义发文。
各部门发的文件也要严加控制。凡是可以当面解决或用电话联系解决的问题，就不要行文；可发可不发的文件，尽量不发；必须发的文件，不要发无关单位。文件内容力求简明扼要。
各地、各部门的请示报告，不要同时主送几个领导机关。向省委的请示报告，需省人民政府知道的，应主送省委，抄送省人民政府；向省人民政府的请示报告，需要省委知道的，该主送省人民政府，抄送省委。
各地、各部门向省人民政府报送文件，应一律送省人民政府办公厅。一般不要直接送省人民政府领导同志个人。
各部门印发的简报、情况反映要大大精简，一般一个部门只发一种，发的范围也要大大压缩。
四、精简会议，讲求实效
省人民政府各部门召开的专业会议，要尽量减少。可开可不开的会议，坚决不开；凡能合并召开的会议尽量合并召开；凡能用书面通知或电话会议解决的问题，不要召开专门会议。
开会要讲求实效，保证会议质量，坚持做到开小会、开短会、开有准备的会，严禁铺张浪费。除全省性代表会、劳模会外，一般不搞开幕式、闭幕式；不用公款请看戏、看电影、会餐。会议经费一律在召开会议单位的包干经费内列支，严格按照规定标准开支，不准超过，不准把会议费
用转嫁给基层单位，搞“会费自理”。
各部门召开的工作会议，一般不要用省政府的名义。省人民政府领导同志一般不接见会议代表，不到会讲话。《会议纪要》一般由部门自行下达。
五、严格执行文件、会议审批制度
各部门上报下达的文件要有人把关，不得与上级的政策、规定相抵触，也不得下达与其他部门有争议的文件，同时要注意前后文件在政策上的衔接。文件发出前，须经各该部门的厅长、局长、主任或各该部门的业务主管负责同志审核签署。涉及其他部门主管的工作，应事先征求有关部
门的意见，联名报批；如意见不一致时，应将不同意见一并报送省人民政府审查处理。
代省政府草拟的文稿，应经有关厅、局长、主任或各该部门专的业务主管负责同志审核签署后上报。
各部门召开的专业会议应严格控制，一般不要求市长、州长、专员、县（市）长参加，必须参加时，应报省人民政府审批。
省人民政府各部门承办国务院各部门在我省召开的会议，承办部门事先应请示省人民政府同意，再作安排。




1983年5月7日